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红尘碧玉

滚滚红尘,太多无奈,太多伤悲,愿永远拥有一颗碧玉之心

 
 
 

日志

 
 

2013年第一章总论复习要点  

2013-05-27 21:28:03|  分类: 经济法基础 |  标签: |举报 |字号 订阅

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第一章 总 论

 第一节 法律基础

一、法和法律(一)法的本质与特征1.法是由国家制定或认可,并由国家强制力保证实施的,反映着统治阶级意志的规范体系。要点:(1)法的本质:法是统治阶级意志的体现。
  【解析】法不是超阶级的产物,不是社会各阶级的意志都能体现为法,法只能是统治阶级意志的体现。法体现的是统治阶级的整体意志和根本利益,而不是统治阶级每个成员个人意志的简单相加。
  (2)法的特征:  ①法是经过国家制定或认可才得以形成的规范——国家意志性;
  ②法凭借国家强制力的保证而获得普遍遵循的效力——强制性;
  ③法是确定人们在社会关系中的权利和义务的行为规范——利导性;
  ④法是明确而普遍适用的规范——规范性。
  二、法律关系(一)法律关系的概念:法律关系是法律规范在调整人们的行为过程中所形成的一种特殊的社会关系,即法律上的权利与义务关系。包括:


法律关系内容

解 析

民事法律关系

调整平等主体之间的财产关系和人身非财产关系而形成的法律关系

行政法律关系

调整行政管理关系而形成的法律关系

经济法律关系

调整因国家对经济活动的管理而产生的社会经济关系


(二)法律关系的要素——3要素:法律关系的主体、客体、内容
  1.法律关系的主体:是指参加法律关系,依法享有权利和承担义务的当事人。

【要点1】法律关系的主体包括4类:公民(自然人)、机构组织、国家、外国人及外国社会组织。
  【要点2】法律关系的主体有双方:权利主体和义务主体。任何一个法律关系至少要有两个主体。因为最少要有两个主体,才能在它们之间形成以权利和义务为内容的法律关系。
 2.法律关系的内容:是指主体各方所享有的权利和承担的义务。

(1)权利:是指法律关系主体依法享有的权益,表现为权利享有者依照法律规定具有的自主决定作出或者不作出某种行为、要求他人作出或者不作出某种行为的自由。如公民依法享有继承权,可以接受继承,也可以放弃。(2)义务:是指法律关系主体依照法律规定所担负的必须作出某种行为或者不得作出某种行为的负担或约束。义务主体可以积极的作为方式去履行义务,如纳税、服兵役等。也可以消极的不作为方式去履行义务,如不得毁坏公共财物,不得侵害他人生命财产安全等。
  【要点1】权利和义务:权利和义务没有无义务的权利,也没有无权利的义务。在大多数民商法律关系中,各方主体都既享有权利,又承担义务。也就是说,任何一方既是权利主体,也是义务主体。
  【要点2】权利和义务的关系:法律地位平等、权利与义务的内容对等或不对等
  【要点3】权利和义务的保护:法律上的权利和义务,都受国家法律保障。

3.法律关系的客体:指法律关系主体的权利和义务所共同指向的对象。包括4类:物、精神产品、行为、人身。
(1)物,包括自然物、人造物、货币及有价证券。不包括:阳光、空气、自然灾害等。
(2)非物质财富,包括知识产品和道德产品
  第一,知识产品:包括著作、发现、发明、设计等,知识产品本身没有实物形态,但通常有物质载体,如证书、书籍、录像、录音等。 第二,道德产品:包括荣誉称号、嘉奖表彰、体育比赛的名次等。
 (3)行为。作为法律关系的客体不是指人们的一切行为,而是指法律关系的主体为达到一定目的所进行的作为(积极行为)或不作为(消极行为),是人的有意识的活动。如生产经营行为、经济管理行为、完成一定工作的行为和提供一定劳务的行为等。
 (4)人身。人身是由各个生理器官组成的生理整体(有机体)。注意以下几点:(1)活人的整个身体,不得视为法律上的“物”,不能作为物权、债权和继承权的客体,禁止贩卖或拐卖人口,禁止买卖婚姻;(2)权利人对自己的人身不得进行违法或者有伤风化的活动,不得滥用人身或自践人身和人格,如卖淫、自杀、自残行为就属于违法或法律不提倡的行为;(3)对人身行使权利时必须依法进行,不得超出法律授权的界限,如有监护权的父母不得虐待未成年子女的人身。
 三、法律事实

任何法律关系的发生、变更和消灭,都要有法律事实的存在。 法律事实,是指由法律规范所确定的,能够产生法律后果,即能够直接引起法律关系发生、变更或者消灭的情况。

按照是否以人们的意志为转移标准,法律事实可以划分为两大类:法律事件和法律行为。
 (一)法律事件1含义:法律事件是指不以当事人的主观意志为转移的,能够引起法律关系发生、变更和消灭的法定情况或者现象。
  2.种类:根据事件的起因可以分为绝对事件、相对事件。

(1)由自然现象引起的事实又称绝对事件;如:地震、洪水、台风、森林大火等不因人的因素造成的自然灾害。
  (2)由社会现象引起的事实又称相对事件。 例如:爆发战争、重大政策的改变等,虽属人的行为引起,但其出现在特定法律关系中并不以当事人的意志为转移。
  【提示】事件的出现都是不以人们(当事人)的意志为转移的具有不可抗力的特征。
  (二)法律行为
  1.含义:法律行为,是指以法律关系主体意志为转移,能够引起法律后果,即引起法律关系发生、变更和消灭的人们有意识的活动。它是引起法律关系发生、变更和消灭的最普遍的法律事实。
  【注意】出题时经常将法律事实、法律行为和法律事件结合在选择题中考查。
    四、法的形式和分类
  (一)法的形式:法的形式,是指法的具体的外部表现形态。我国法的形式有:宪法、法律、行政法规、地方性法规、自治区法规、特别行政区的法、行政规章、国际条约等,应注意法律形式的制定机关和法律效力。
  法的形式及制定机关


形 式

制定机关

宪 法

全国人民代表大会

法 律

全国人民代表大会及其常务委员会

法 规

行政法规

国务院

地方性法规

省级、直辖市的人大及其常务委员会

自治区法规

自治区、自治州、自治县的人大

特别行政区法

全国人民代表大会

规 章

部门规章

国务院各部委及直属机构

地方政府规章

省级、较大市人民政府

国际条约、协定

国家之间


我国法的形式主要有以下几种

(1)宪法。宪法由国家最高权力机关——全国人民代表大会制定,是国家的根本大法,具有最高的法律效力。
 (2)法律。法律包括基本法律(全国人民代表大会制定和修改)、基本法律以外的法律(全国人民代表大会常务委员会制定和修改)。另外,全国人民代表大会及其常务委员会还有权就有关问题作出规范性决议或决定,它们与法律具有同等地位和效力。
 (3)行政法规。行政法规是由国家最高行政机关——国务院制定、发布的规范性文件。
 (4)地方性法规。省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会在与宪法、法律和行政法规不相抵触的前提下,可以根据本地区情况制定、发布规范性文件即地方性法规。
  (5)自治区法规。(6)特别行政区的法。
  (7)行政规章。行政规章分为部门规章(也称部委规章)和政府规章(也称地方规章)两种。
  政府规章除不得与宪法、法律和行政法规相抵触,还不得与上级和同级地方性法规相抵触。行政规章在法院审理行政案件时仅起参照作用。(8)国际条约。

 【关注】我国不实行判例制度,最高法院所作的判决书只是一种非规范性法律文件,不能作为法的形式。
  (二)法的分类
  根据不同的标准,可以对法作不同的分类。
  法的分类


划分标准

法的分类

以法的创制方式和发布形式划分

成文法和不成文法

以法的内容、效力和制定程序划分

根本法和普通法

以法的内容划分

实体法和程序法

以法的空间效力、时间效力或对人的效力划分

一般法和特别法

以法的主体、调整对象和形式划分

国际法和国内法

以法律运用的目的划分

公法和私法


  五、法律部门与法律体系
    2.法律体系:一个国家现行的法律规范分类组合为若干法律部门,由这些法律部门组成的具有内在联系的、相互协调的统一整体即为法律体系。
  【例题·判断题】(2008年考题)一个国家的现行法律规范分为若干个法律部门,由这些法律部门组成的具有内在联系的、互相协调的统一整体构成一国的法律体系。√
  (二)我国现行的法律部门与法律体系
  根据第九届全国人民代表大会常务委员会的意见,我国现行法律体系可以划分为以下七个主要的法律部门:
  1.宪法及宪法相关法法律部门。 2.民法商法法律部门。 3.行政法法律部门。
  4.经济法法律部门5.社会法法律部门。  6.刑法法律部门。7.诉讼与非诉讼程序法法律部门。
  【要点】我国的诉讼制度分为刑事诉讼、民事诉讼、行政诉讼三种。解决经济纠纷,除通过诉讼“打官司”外,还可以通过仲裁这种非诉讼的途径。
 第二节 经济纠纷的解决途径(重点)

一、经济纠纷解决途径的选择
  在我国,解决经济纠纷的途径和方式主要有仲裁、民事诉讼、行政复议、行政诉讼。 但适用的范围不同。作为平等民事主体的当事人之间发生的经济纠纷适用仲裁或者民事诉讼方式解决;当公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益时,可采取申请行政复议或者提起行政诉讼的方式解决。
  仲裁与民事诉讼都是适用于横向关系经济纠纷的解决方式。作为平等民事主体的当事人之间发生的经济纠纷,只能在仲裁或者民事诉讼两种方式中选择一种解决争议。有效的仲裁协议可排除法院的管辖权,只有在没有仲裁协议或者仲裁协议无效,或者当事人放弃仲裁协议的情况下,法院才可以行使管辖权,这在法律上称为或裁或审原则。
  当公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益时,可采取申请行政复议或者提起行政诉讼的方式解决。行政复议与行政诉讼方式都是对纵向关系经济纠纷的解决方式,都由行政管理相对人一方提出申请。

二、仲裁:指由经济纠纷的各方当事人共同选定仲裁机构,对纠纷依法定程序作出具有约束力的裁决的活动。
  (一)仲裁的特征
  1.以双方当事人自愿协商为基础;2.由双方当事人自愿选择的中立第三者(仲裁机构)进行裁判;
  3.裁决对双方当事人都具有约束力。
  【例题·判断题】(2008年考题)当事人采用仲裁方式解决纠纷,应当由双方自愿达成仲裁协议。( √)

  (二)仲裁的适用范围
  1.适用于:根据《仲裁法》的规定,平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷,可以仲裁。
  2.不适用:


下列纠纷不能提请仲裁:

(1)关于婚姻、收养、监护、抚养、继承纠纷;

(2)依法应当由行政机关处理的行政争议。

下列仲裁不适用于《仲裁法》

(1)劳动争议的仲裁;

(2)农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷的仲裁。


   (三)仲裁的基本原则
  1.自愿原则。当事人采用仲裁方式解决纠纷,应当由双方自愿达成仲裁协议。没有仲裁协议,一方申请仲裁的,仲裁委员会不予受理。
  2.合法合理原则。依据事实和法律,公平合理地解决纠纷的原则。
  3.独立仲裁原则。仲裁机关不依附于任何机关而独立存在,仲裁依法独立进行,不受任何行政机关、社会团体和个人的干涉。
  4.一裁终局原则。即仲裁庭作出的仲裁裁决为终局裁决。裁决作出后,当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向法院起诉的,仲裁委员会或者法院不予受理。

【例题·判断题】甲、乙两公司因合同纠纷向某市仲裁委员会申请仲裁。仲裁庭作出裁决后,甲公司不服,拟再次申请仲裁,或向法院起诉。分析甲公司是否可以再次申请仲裁或向法院起诉。(× )

   (四)仲裁机构——仲裁委员会1.仲裁委员会性质:民间性组织
  【要点1】仲裁委员会不按行政区划层层设立,可以在直辖市和省、自治区人民政府所在地的市设立,也可以根据需要在其他设区的市设立。——不实行地域管辖
  【要点2】仲裁委员会独立于行政机关,与行政机关没有隶属关系。仲裁委员会之间也没有隶属关系。——不实行级别管辖
  2.仲裁委员会组成:由主任1人、副主任2~4人和委员7~11人组成。仲裁委员会的组成人员中,法律、经济贸易专家不得少于2/3。

  (五)仲裁协议
  1.仲裁协议的概念和形式
  仲裁协议是指双方当事人自愿把他们之间可能发生或者已经发生的经济纠纷提交仲裁机构裁决的书面约定。【要点】仲裁协议应以书面形式订立。口头达成仲裁的意思表示无效。
  2.仲裁协议的内容
  (1)请求仲裁的意思表示;(2)仲裁事项;(3)选定的仲裁委员会。
  【要点】仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的,当事人可以补充协议:达不成补充协议的,仲裁协议无效。
  3.仲裁协议的效力
  (1)仲裁协议一经依法成立,即具有法律约束力。仲裁协议独立存在,合同的变更、解除、终止或者无效,不影响仲裁协议的效力。
  【例题·判断题】甲公司与乙公司解除合同关系,则合同中的仲裁条款也随之失效。( ×)

  【例题·判断题】根据《仲裁法》的规定,甲、乙两公司在建设工程合同中依法约定有仲裁条款,其后,该建设工程合同被确认无效,则仲裁协议也无效。(× )

   (2)仲裁庭有权确认合同的效力。当事人对仲裁协议的效力有异议的,可以请求仲裁委员会作出决定或者请求法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定,另一方请求法院作出裁定的,由法院裁定。当事人对仲裁协议的效力有异议,应当在仲裁庭首次开庭前提出。
   (3)当事人达成仲裁协议,一方向法院起诉未声明有仲裁协议,法院受理后,另一方在首次开庭前提交仲裁协议的,法院应当驳回起诉,但仲裁协议无效的除外;另一方在首次开庭前未对法院受理该案提出异议的,视为放弃仲裁协议,法院应当继续审理。
  (六)仲裁裁决
  1.《仲裁法》规定,仲裁不实行级别管辖和地域管辖,仲裁委员会应当由当事人协议选定。
  2.仲裁庭组成:可以由3名仲裁员或者1名仲裁员组成。
  (1)仲裁庭由3名仲裁员组成的,设首席仲裁员。当事人约定由3名仲裁员组成仲裁庭的,应当各自选定或者各自委托仲裁委员会主任指定1名仲裁员,第3名仲裁员由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定。第3名仲裁员是首席仲裁员。
  (2)当事人约定由1名仲裁员成立仲裁庭的,应当由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定。当事人没有在仲裁规则规定的期限内约定仲裁庭的组成方式或者选定仲裁员的,由仲裁委员会主任指定。

  3.仲裁中的回避制度
  仲裁员有下列情形之一的,必须回避,当事人也有权提出回避申请:(1)是本案当事人或者当事人、代理人的近亲属;(2)与本案有利害关系;(3)与本案当事人、代理人有其他关系,可能影响公正仲裁的;(4)私自会见当事人、代理人,或者接受当事人、代理人的请客送礼的。
  4.仲裁应当开庭、但不公开进行
  (1)所谓开庭审理,是指在仲裁庭的主持下,在双方当事人和其他仲裁参与人的参加下,按照法定程序,对案件进行审理并作出裁决的方式。
  【特例】当事人协议不开庭的,仲裁庭可以根据仲裁申请书、答辩书以及其他材料作出裁决。
  (2)所谓不公开进行,是指仲裁庭在审理案件时不对社会公开,不允许群众旁听,也不允许新闻记者采访和报道。
  【特例】当事人协议公开的,可以公开进行;但涉及国家秘密的除外。
  【例题·判断题】除涉及国家秘密的外,仲裁应公开进行。(× )

   5.当事人申请仲裁后,可以自行和解
  (1)达成和解协议的,可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书,也可以撤回仲裁申请。当事人达成和解协议,撤回仲裁申请后反悔的,可以根据仲裁协议申请仲裁。
  (2)仲裁庭在作出裁决前,可以先行调解。当事人自愿调解的,仲裁庭应当调解。调解不成的,应当及时作出裁决。调解达成协议的,仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书。调解书与裁决书具有同等法律效力。
  (3)调解书经双方当事人签收后,即发生法律效力。在调解书签收前当事人反悔的,仲裁庭应当及时作出裁决。
  【链接】裁决书自作出之日起发生法律效力。行政复议决定书一经送达,即发生法律效力。
   6.当事人应当履行裁决。一方当事人不履行的,另一方当事人可以依照《民事诉讼法》的有关规定向法院申请执行。受申请的法院应当执行。

【链接】当事人申请执行仲裁裁决案件,由被执行人住所地或者被执行人的财产所在地的中级法院管辖。
【例】仲裁裁决作出以后,一方当事人不履行的,另一方当事人可向人民法院申请执行。(√ )

 三、民事诉讼
 公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系发生纠纷,可以提起民事诉讼。
  (一)民事诉讼的适用范围(5项)
  1.因民法、婚姻法、收养法、继承法等调整的平等主体之间的财产关系和人身关系发生的民事案件,如合同纠纷、房产纠纷、侵害名誉权纠纷等案件;
  2.因经济法、劳动法调整的社会关系发生的争议,法律规定适用民事诉讼程序审理的案件,如企业破产案件、劳动合同纠纷案件等;
  3.适用特别程序审理的选民资格案件和宣告公民失踪、死亡等非讼案件;
  4.按照督促程序解决的债务案件;
  5.按照公示催告程序解决的宣告票据和有关事项无效的案件。
 (二)审判制度
    1.合议制度。合议制度是指由3名以上(单数)审判人员组成审判组织,代表法院行使审判权,对案件进行审理并作出裁判的制度。2.回避制度3.公开审判制度:
  (1)审判过程公开——即开庭。
  【注意】3种情况不开庭:涉及国家秘密、个人隐私、法律另有规定的。
  (2)审判结果公开:不论案件是否公开审理,一律公开宣告判决。
  4.两审终审制度。一个诉讼案件经过两级法院审判后即终结。
  我国法院分为四级:最高法院、高级法院、中级法院、基层法院。除最高法院外,其他各级法院都有自己的上一级法院。
  (1)一审审判后,当事人如果不服,有权在法定期限内向上一级法院提起上诉,由该上一级法院进行第二审。(2)经二审法院的判决、裁定是终审的判决、裁定。
  (3)一审终审适用于:①特别程序、②督促程序、③公示催告程序④企业法人破产还债程序审理的案件,实行一审终审,对终审判决、裁定,当事人不得上诉。
  【链接】诉讼实行两审终审制度,仲裁实行一裁终局制度。
    (三)诉讼管辖
    1.级别管辖:级别管辖是根据案件性质、案情繁简、影响范围,来确定上、下级法院受理第一审案件的分工和权限。大多数民事案件均归基层法院管辖。
  2.地域管辖: 各级法院的辖区和各级行政区划是一致的。地域管辖又分为一般地域管辖、特殊地域管辖和专属管辖等。
  (1)一般地域管辖,是按照当事人所在地与法院辖区的隶属关系来确定案件管辖法院,也叫普通管辖。通常实行“原告就被告”原则,即由被告住所地法院管辖,原告向被告住所地法院起诉。
  (2)特殊地域管辖,是以诉讼标的所在地、法律事实所在地为标准确定管辖法院,也称特别管辖。《民事诉讼法》规定了九种属于特殊地域管辖的诉讼:
  【提示】下列1-7种均适用一般地域管辖,均可采用“原告就被告”原则


诉讼原因

管辖的法院

①因合同纠纷提起的诉讼

合同履行地(以及合同签订地、原告住所地、标的物所在地)

被告住所地

②因保险合同纠纷提起的诉讼

保险标的物所在地

③因票据纠纷提起的诉讼

票据支付地

④因铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼

运输始发地、目的地

⑤因侵权行为提起的诉讼

侵权行为地(包括侵权行为实施地、侵权结果发生地)

⑥因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼

事故发生地或者车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地

⑦因船舶碰撞或者其他海事损害事故请求损害赔偿提起的诉讼

碰撞发生地、碰撞船舶最先到达地、加害船舶被扣留地

⑧因海难救助费用提起的诉讼

救助地或者被救助船舶最先到达地法院管辖

⑨因共同海损提起的诉讼

船舶最先到达地、共同海损理算地或者航程终止地


(3)专属管辖:是指法律强制规定某类案件必须由特定的法院管辖,其他法院无权管辖,当事人也不得协议变更的管辖。专属管辖的案件主要有三类:
  ①因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地法院管辖;
  ②因港口作业中发生纠纷提起的诉讼,由港口所在地法院管辖
  ③因继承遗产纠纷提起的诉讼,由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地法院管辖。
 (4)两个以上法院都有管辖权时管辖的确定(共同管辖和选择管辖)。
两个以上法院都有管辖权(共同管辖)的诉讼,原告可以向其中一个法院起诉(选择管辖);原告向两个以上有管辖权的法院起诉的,由最先立案的法院管辖。
  (四)诉讼时效
  1.诉讼时效和诉讼时效期间的概念
  诉讼时效,是指权利人在法定期间内不行使权利而失去诉讼保护的制度。诉讼时效期间是指权利人请求法院或仲裁机关保护其民事权利的法定期间。
  【提示】诉讼时效期间届满,权利人丧失的是胜诉权,即丧失依诉讼程序强制义务人履行义务的权利;权利人的实体权利并不消灭,债务人自愿履行的,不受诉讼时效限制。(易出判断题)

2.诉讼时效期间的具体规定:
  (1)普通诉讼时效期间:除法律另有规定外,一般诉讼时效为2年。
  (2)特别诉讼时效期间:下列事项的诉讼时效期间为1年:
  ①身体受到伤害要求赔偿的;②出售质量不合格的商品未声明的;
  ③延付或者拒付租金的;④寄存财物被丢失或者损毁的。
  (3)最长诉讼时效期间:20年
  【提示】上述诉讼时效期间(1年、2年、20年),均从权利人知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是,从权利被侵害之日起超过20年的,法院不予保护。也就是说,对在20年内始终不知道或者不应当知道自己权利受侵害的当事人,法律也不再予以诉讼保护。
  【链接】仲裁时效,法律有规定的,适用法律规定;法律没有规定的,适用诉讼时效的规定。
  3.诉讼时效期间的中止、中断和延长
  (1)诉讼时效期间的中止,是指在诉讼时效期间的最后6个月内,因不可抗力或者其他障碍致使权利人不能行使请求权的,诉讼时效期间暂时停止计算。从中止时效的原因消除之日起,诉讼时效期间继续计算。
  (2)诉讼时效期间的中断,是指在诉讼时效期间,当事人提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务,而使已经经过的时效期间全部归于无效。从中断时起,诉讼时效期间重新计算。
  (3)诉讼时效期间的延长,是指在诉讼时效期间届满后,权利人基于某种正当理由要求法院根据具体情况延长时效期间,经法院审查确认后决定延长的制度。
  (五)判决和执行
  1.判决(1)法院审理案件:开庭并公开
  【特例】除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外,应当公开进行。(2)公开审判包括审判过程公开和审判结果公开两项内容。不论案件是否公开审理,一律公开宣告判决。(3)法院审理民事案件,可以根据当事人的意愿,进行调解。【链接】法院审理行政案件,不适用调解。(4)当事人不服法院第一审判决的,有权在判决书送达之日起15日内向上一级法院提起上诉。如果在上诉期限内当事人不上诉,第一审判决就是发生法律效力的判决。
  第二审法院的判决是终审的判决,也就是发生法律效力的判决。
  2.执行:
  (1)执行的管辖:
  当事人拒绝履行已经发生法律效力的判决、裁定、调解书和其他应当履行的法律文书时,对方当事人可以向人民法院的执行组织申请执行,强制义务人履行义务。


不同的法律文书

执行的管辖

①对于发生法律效力的判决、裁定

由第一审法院执行

②对于调解书、仲裁机构的生效裁决、公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书等

由被执行人住所地或者被执行的财产所在地法院执行。


(2)执行措施(9项)
  ①查询、冻结、划拨被执行人的存款;②扣留、提取被执行人的收入;
  ③查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人的财产; ④搜查被执行人的财产;
  ⑤强制被执行人交付法律文书指定的财物或票证;⑥强制被执行人迁出房屋或者强制退出土地;
  ⑦强制被执行人履行法律文书指定的行为;⑧要求有关单位办理财产权证照转移手续;
  ⑨强制被执行人支付迟延履行期间的债务利息及迟延履行金。
   四、行政复议
  (一)行政复议范围
  公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵害其合法权益,符合《行政复议法》规定范围的,可以申请行政复议。
  1.可以申请行政复议的事项(11项)
  2.下列事项不能申请行政复议:(1)不服行政机关作出的行政处分或者其他人事处理决定,可依照有关法律、行政法规的规定提出申诉。(2)不服行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理,可依法申请仲裁或者向法院提起诉讼。
 (二)行政复议申请
  1.时间:公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的,可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请。
  2.申请方式:申请人申请行政复议,可以书面申请,也可以口头申请;口头申请的,行政复议机关应当当场记录申请人的基本情况、行政复议请求、申请行政复议的主要事实、理由和时间。
  【链接】仲裁协议应当以书面形式订立,口头达成仲裁的意思表示无效。
  3.行政复议机关受理行政复议申请,不得向申请人收取任何费用。行政复议活动所需经费,应当列入本机关的行政经费,由本级财政予以保障。
 (三)行政复议参加人和行政复议机关
  行政复议参加人,是指具体参加行政复议活动全过程,以保护其合法权益不受非法侵害的人。行政复议参加人包括申请人、被申请人和第三人。
  1.对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的,由申请人选择,可以向该部门的本级人民政府申请行政复议,也可以向上一级主管部门申请行政复议。
  2.对海关、金融、国税、外汇管理等实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的,向上一级主管部门申请行政复议。
  3.对地方各级人民政府的具体行政行为不服的,向上一级人民政府申请行政复议。
  4.对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的,向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。 

(四)行政复议决定
  1.书面方式2.行政复议的举证责任,由被申请人承担。
  3.复议决定的时间:行政复议机关应当自受理申请之日起60日内作出行政复议决定;但是法律规定的行政复议期限少于60日的除外。
  4.复议决定的种类:维持、撤销、变更、确认违法、重新作出决定(5种情况)  5.复议决定书的生效:行政复议决定书一经送达,即发生法律效力。
  6.申请人逾期不起诉又不履行行政复议决定的,或者不履行最终裁决的行政复议决定的,按照下列规定分别处理:(1)维持具体行政行为的行政复议决定,由作出具体行政行为的行政机关依法强制执行,或者申请法院强制执行;(2)变更具体行政行为的行政复议决定,由行政复议机关依法强制执行,或者申请法院强制执行。

五、行政诉讼
  (一)行政诉讼的适用范围(8项)
  1.法院受理公民、法人和其他组织对下列具体行政行为不服提起的行政诉讼:
  (1)对拘留、罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚不服的;
  (2)对限制人身自由或者对财产的查封、扣押、冻结等行政强制措施不服的;
  (3)认为行政机关侵犯法律规定的经营自主权的;
  (4)认为符合法定条件申请行政机关颁发许可证和执照,行政机关拒绝颁发或者不予答复的;
  (5)申请行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责,行政机关拒绝履行或者不予答复的;
  (6)认为行政机关没有依法发给抚恤金的:
  (7)认为行政机关违法要求履行义务的;
  (8)认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的。
  2.法院不受理公民、法人或者其他组织对下列事项提起的诉讼:

(1)国防、外交等国家行为;(2)行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令;(3)行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定;(4)法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。
  (二)诉讼管辖


两 类

管辖权

级别管辖

基层人民法院管辖第一审行政案件。

中级人民法院管辖下列第一审行政案件:
(1)确认发明专利权的案件、海关处理的案件;
(2)对国务院各部门或者省、自治区、直辖市人民政府所作的具体行政行为提起诉讼的案件;
(3)本辖区内重大、复杂的案件。

地域管辖

一般规则:行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。

2个具体规定:
(1)对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼,由被告所在地或者原告所在地人民法院管辖。
(2)因不动产提起的行政诉讼,由不动产所在地人民法院管辖。


  (三)起诉和受理


事 项

时 间

1.先申请行政复议,不服行政复议决定的

收到复议决定书之日起15日内向人民法院提起诉讼

2.复议机关逾期不作决定的

申请人可以在复议期满之日起15日内向人民法院提起诉讼

3.直接向人民法院提起诉讼的

在知道作出具体行政行为之日起3个月内提出

4.因不可抗力或者其他特殊情况耽误法定期限的

障碍消除后的10日内,可以申请延长期限,由人民法院决定


  【提示】人民法院接到起诉状,经审查,应当在7日内决定立案或者裁定不予受理。原告对裁定不服的,可以提起上诉。
  (四)审理和判决
  1.人民法院公开审理行政案件,但涉及国家秘密、个人隐私和法律另有规定的除外。2.人民法院审理行政案件,由审判员组成合议庭,或者由审判员、陪审员组成合议庭。合议庭的成员,应当是3人以上的单数。3.回避制度。4.审理行政案件,不适用调解。5.人民法院应当在立案之日起3个月内作出第一审判决。有特殊情况需要延长的,报经批准程序。6.当事人不服人民法院第一审判决的,有权在判决书送达之日起15日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服人民法院第一审裁定的,有权在裁定书送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。
  【提示】判决和裁定有区别。判决解决的是案件的实体问题,是对当事人的实体争议和请求所作出的结论;裁定是解决诉讼中的程序事项,主要是法院行使指挥、协调诉讼活动职能的体现。另外,二者上诉期限不同。
  (五)侵权赔偿
  1.公民、法人或者其他组织的合法权益受到行政机关或者行政机关工作人员作出的具体行政行为侵犯造成损害的,有权请求赔偿。公民、法人或者其他组织单独就损害赔偿提出请求,应当先由行政机关解决。对行政机关的处理不服,可以向人民法院提起诉讼。
  2.赔偿诉讼可以调解。
  3.行政机关或者行政机关工作人员作出的具体行政行为侵犯公民、法人或者其他组织的合法权益造成损害的,由该行政机关或者该行政机关工作人员所在的行政机关负责赔偿。行政机关赔偿损失后,应当责令有故意或者重大过失的行政机关工作人员承担部分或者全部赔偿费用。
   第三节 法律责任

  重点——法律责任的种类
  根据我国法律的有关规定,法律责任可分为民事责任、行政责任和刑事责任三种。


三种责任

种 类

具体责任

1.民事责任

10种

停止侵害;排除妨碍;消除危险;返还财产;恢复原状;修理、重作、更换;赔偿损失;支付违约金;消除影响、恢复名誉;赔礼道歉等。

2.行政责任

行政处分(内部制裁措施)

警告、记过、记大过、降级、撤职、开除。

行政处罚

警告;罚款;没收违法所得、没收非法财物;责令停产停业;暂扣或吊销许可证、暂扣或者吊销执照;行政拘留;法律、行政法规规定的其他行政处罚。

3.刑事责任

主刑

管制(3个月到2年);拘役(1个月以下6个月以下)有期徒刑(6个月以上15年以下);无期徒刑;死刑。

附加刑

罚金;剥夺政治权利;没收财产;驱逐出境。


新增:1、对于应当判处死型的犯罪分子,如果不是立即执行的,可以判处死刑同时宣告缓期2年执行。

2、一个犯罪的,除判处死刑和无期徒刑的以外,应当在总和刑期以下、数刑期中最高刑期以上,酌情决定执行的刑罚,但是管制最高不得超过3年,拘役最高不得超过1年。有期徒刑总和刑期不满35年的,最高不得超过20年;总和刑期在35年的,最高不得超过25年。如果数罪中有判处附加刑的,附加刑仍须执行。其中附加刑种类相同的,合并执行。种类不同的分别执行

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